根據交通運輸部網絡貨運信息交互系統(tǒng)統(tǒng)計，自《網絡平臺道路貨物運輸經營管理暫行辦法》（“暫行辦法”）于 2020年1月1日實施以來，截至2021年6月30日，全國共有1299家網絡貨運企業(yè)（含分公司），而隨著福佑卡車于2021年5月13日在美遞交上市申請、滿幫集團（YMM）于2021年6月22日在紐交所掛牌上市，也開啟了網絡貨運企業(yè)的上市元年。
但在2021年7月5日，出于國家數據安全和公共利益等考慮，網絡安全審查辦公室依據《中華人民共和國國家安全法》《中華人民共和國網絡安全法》以及《網絡安全審查辦法》對滿幫集團旗下“運滿滿”“貨車幫”實施網絡安全審查，并停止其新用戶注冊，截至本文發(fā)稿時，網絡安全審查結果尚未公布；緊隨其后，7月6日，中共中央辦公廳、國務院辦公廳公布了《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》，提出進一步加強跨境監(jiān)管執(zhí)法司法協(xié)作的意見，具體而言，提出了加強跨境監(jiān)管合作、加強中概股監(jiān)管及建立健全資本市場法律域外適用制度的意見；7月10日，國家互聯(lián)網信息辦公室發(fā)布了《關于<網絡安全審查辦法（修訂草案征求意見稿）>公開征求意見的通知》，規(guī)定“掌握超過100萬用戶個人信息的運營者赴國外上市，必須向網絡安全審查辦公室申報網絡安全審查”。
基于中國發(fā)布的一系列監(jiān)管政策，當地時間2021年7月30日，美國證監(jiān)會（SEC）主席加里·詹斯勒（Gary Gensler）發(fā)表了《Statement on Investor Protection Related to Recent Developments in China（與中國近期發(fā)展相關的投資者保護聲明）》，強調對于VIE架構所可能對投資者產生的額外風險予以關注，且再次強化中國企業(yè)赴美上市的信息披露要求。
兩國的這一系列監(jiān)管動作對于擬赴美上市的網絡貨運企業(yè)而言再次拉響了警鈴；相對而言，結合近期香港財政司司長陳茂波接受媒體訪問的回復，一方面，他認為，香港作為國家的一部分，「香港上市」便不存在數據安全的問題；另一方面，中國內地的公司選擇香港上市，不會受突如其來的監(jiān)管；進一步的，香港的上市機制與時并進，香港的監(jiān)管機構、證監(jiān)會和港交所將很快就SPAC公司上市向市場持份者進行咨詢，香港上市可能是更佳的選擇。
作為境外上市系列文章之一，網絡貨運平臺指南本專題文章將就網絡貨運企業(yè)香港上市的重點法律問題進行解析。
一、網絡貨運業(yè)務模式
1.定義
暫行辦法結束了此前三年的無車承運人試點時期，正式開啟了網絡貨運的新時代。根據暫行辦法的規(guī)定，網絡貨運經營（“網絡貨運”）是指經營者依托互聯(lián)網平臺整合配置運輸資源，以承運人身份與托運人簽訂運輸合同，委托實際承運人完成道路貨物運輸，承擔承運人責任的道路貨物運輸經營活動，且進一步明確指出，網絡貨運不包括僅為托運人和實際承運人提供信息中介和交易撮合等服務的行為。
2.業(yè)務模式
網絡貨運為基于互聯(lián)網的發(fā)展在物流行業(yè)新生的一個細分業(yè)務類型，主要目的為通過互聯(lián)網科技提高資源配置效率，降低因信息不對稱而導致的運輸效率低下的問題，網絡貨運一方面可以為托運人提供運力池，從而實現高效率找車，另一方面可以為實際承運人快速找貨，從而減少車輛空駛和等待配貨的時間，進一步降低運力采購成本。
早于網絡貨運出現的貨運代理及貨運經紀亦通過提供信息中介和交易撮合等服務部分解決了該問題，但網絡貨運與傳統(tǒng)的貨運代理及貨運經紀的業(yè)務模式不同，網絡貨運企業(yè)應取得含“網絡貨運”范圍的道路運輸經營資質（“網絡貨運經營許可證”），并以承運人身份與托運人簽署運輸合同，承擔運輸責任，而非僅為托運人和實際承運人提供信息中介和交易撮合等服務。
3.業(yè)務資質
根據暫行辦法的規(guī)定，開展網絡貨運經營業(yè)務的企業(yè)應取得網絡貨運經營許可證；而根據《網絡平臺道路貨物運輸經營服務指南》的規(guī)定，辦理網絡貨運經營許可需至少完成下述事宜：
取得B21類“在線數據處理與交易處理業(yè)務”的《增值電信業(yè)務經營許可證》（即“EDI證”）；
取得B25類“信息服務業(yè)務”的《增值電信業(yè)務經營許可證》（即“ICP證”）；
辦理公安部核準頒發(fā)的“國家信息系統(tǒng)安全等級保護備案證明”需要達到三級（即“三級等?！保?；
網絡平臺接入省級網絡貨運信息監(jiān)測系統(tǒng)；
具有《網絡平臺道路貨物運輸經營服務指南》中規(guī)定的相應功能。
二、實務丨網絡貨運企業(yè)香港上市重點法律問題
業(yè)務資質是香港上市中一個重要的考量因素，因此，上述業(yè)務資質所涉及的內容是網絡貨運企業(yè)香港上市需留意的重點法律問題之一，且鑒于此，在目前的法律以及實操框架下，VIE架構仍然是網絡貨運企業(yè)境外上市的首選。此外，基于物流行業(yè)的行業(yè)特點及監(jiān)管環(huán)境的最新動向，在網絡貨運企業(yè)香港上市過程中，以下幾個方面的法律合規(guī)問題可能需特別留意：
1.司機個人實際承運合規(guī)問題
根據暫行辦法的規(guī)定，網絡貨運企業(yè)應委托實際承運人完成道路貨物運輸，實際承運人為實際從事道路貨物運輸的經營者。另根據《道路運輸條例》的規(guī)定，道路運輸經營者應按規(guī)定申請取得道路運輸經營許可證及車輛營運證（使用總質量4500千克及以下普通貨運車輛從事普通貨運經營的除外）。
實踐中，網絡貨運企業(yè)存在直接與司機個人簽署實際承運合同的情況（且該等情形并不少見），我們理解雖然司機個人不持有道路運輸經營許可證，不會因此直接導致雙方所簽署的合同被視為無效，但根據暫行辦法的規(guī)定，如發(fā)生貨運損失時，一方面網絡貨運企業(yè)需承擔承運人責任，托運人有權要求網絡貨運企業(yè)進行賠償；另一方面，若實際承運人為司機個人，可能出現因司機個人缺乏償付能力而導致網絡貨運企業(yè)無法向司機個人追償的情況，或因出現重大事故而導致網絡貨運企業(yè)被納入道路貨物運輸失信聯(lián)合懲戒對象名單，受到聯(lián)合懲戒等風險。
為上市合規(guī)考慮，網絡貨運企業(yè)可以結合業(yè)務發(fā)展情況，考慮與持有道路運輸經營許可證的主體（作為實際承運人）簽署運輸協(xié)議，并由該主體再分派給司機個人承運的模式等。另外，在網絡貨運企業(yè)準備上市階段，公司一方面需做好披露上述事宜所可能產生風險的準備；另一方面，與當地道路運輸主管部門提前充分溝通并進行訪談了解實操中的監(jiān)管態(tài)度。
2.稅務合規(guī)問題
基于物流行業(yè)中個體司機作為承運的主力，稅務合規(guī)問題一直以來是物流行業(yè)的合規(guī)痛點和難點問題之一。而暫行辦法系由國家稅務總局與交通運輸部共同出臺，并多次提及與稅務相關的規(guī)定，也可以看出主管部門對通過網絡貨運這一模式解決物流行業(yè)稅務合規(guī)問題給予的重視。
●發(fā)票開具及抵扣問題
基于網絡貨運這一業(yè)務模式，一方面網絡貨運企業(yè)作為承運人，可以向托運人開具相應的增值稅專用發(fā)票；另一方面，作為暫行辦法的配套政策，國家稅務總局于2019年12月31日頒布了《關于開展網絡平臺道路貨物運輸企業(yè)代開增值稅專用發(fā)票試點工作的通知》（稅總函（2019）405號，“405號文”），決定自2020年1月1日起在全國范圍內開展網絡平臺道路貨物運輸企業(yè)代開增值稅專用發(fā)票試點工作：“經國家稅務總局各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市稅務局（以下稱各省稅務局）批準，納入試點的網絡平臺道路貨物運輸企業(yè)（以下稱試點企業(yè)）可以為同時符合以下條件的貨物運輸業(yè)小規(guī)模納稅人（以下稱會員）代開增值稅專用發(fā)票，并代辦相關涉稅事項”。
雖然405號文提供了網絡貨運企業(yè)為實際承運人代開發(fā)票的途徑，但因405號文對代開發(fā)票的網絡貨運企業(yè)、實際承運人及對應的承運業(yè)務均有相應要求（詳見405號文），另405號文在各地區(qū)的實際執(zhí)行進展不同，因此仍可能存在實際承運人無法提供、開具部分/全部收取款項對應的增值稅專用發(fā)票，即網絡貨運企業(yè)無法取得對應款項的增值稅專用發(fā)票進行抵扣，進而增加了網絡貨運企業(yè)的整體稅負成本。
●稅收優(yōu)惠問題
為吸引網絡貨運企業(yè)入駐，部分地區(qū)出臺了針對網絡貨運企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策，根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第三條的規(guī)定：稅收的開征、停征以及減稅、免稅、退稅、補稅，依照法律的規(guī)定執(zhí)行，網絡貨運企業(yè)需留意其入駐地區(qū)的稅收優(yōu)惠政策是否有對應的文件，是否符合法律規(guī)定，該問題影響網絡貨運企業(yè)享受稅收優(yōu)惠的穩(wěn)定性、持續(xù)性以及可執(zhí)行性。
●代扣代繳個人所得稅問題
因網絡貨運企業(yè)面向的實際承運人多為司機個體，根據《個人所得稅法》的規(guī)定，個人所得稅以所得人為納稅人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人，網絡貨運企業(yè)作為名義承運人，委托司機承運貨物，并向司機支付運輸服務費，網絡貨運企業(yè)系司機該項個人所得的支付方以及扣繳義務人。根據《稅收征收管理法》的規(guī)定，如扣繳義務人未及時進行扣繳，則面臨被處以滯納金、采取強制措施及罰款的風險。
3.數據處理合規(guī)問題
網絡貨運企業(yè)作為平臺型企業(yè)，其業(yè)務開展過程中將收集或接收到大量且類型多樣的數據，包括托運人及實際承運人的數據、司機個人數據、車輛數據、貨物數據、運單軌跡數據等。根據暫行辦法的規(guī)定：“網絡貨運經營者應當采取有效措施加強對駕駛員、車輛、托運人等相關信息的保密管理，未經被收集者同意，不得泄露、出售或者非法向他人提供信息，不得使用相關信息開展其他業(yè)務”。
隨著《數據安全法》的正式發(fā)布（將于2021年9月1日正式實施），進一步從法律層面明確了網絡貨運企業(yè)的數據處理合規(guī)要求，網絡貨運企業(yè)作為數據處理（包括數據的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開等）者應建立健全全流程數據安全管理制度，落實數據安全負責人和管理機構。
首先，根據《網絡安全法》的規(guī)定，“國家對公共通信和信息服務、能源、交通、水利、金融、公共服務、電子政務等重要行業(yè)和領域，以及其他一旦遭到破壞、喪失功能或者數據泄露，可能嚴重危害國家安全、國計民生、公共利益的關鍵信息基礎設施，在網絡安全等級保護制度的基礎上，實行重點保護”，而網絡貨運既提供信息服務亦提供交通運輸服務，因此，網絡貨運企業(yè)收集的部分數據存在被列入“國家數據安全工作協(xié)調機制統(tǒng)籌協(xié)調有關部門制定重要數據目錄”范疇的可能，對此，網絡貨運企業(yè)應持續(xù)關注并根據相應數據目錄進行內部數據分級。
其次，關于個人信息處理的問題，除《數據安全法》的規(guī)定外，從2012年《全國人民代表大會常務委員會關于加強網絡信息保護的決定》，到2017年《網絡安全法》出臺，已確立了合法、正當、必要的收集原則、個人明確同意以及不得出售或者非法向他人提供個人電子信息等要求，且仍在逐步完善關于個人信息處理的細化規(guī)則。鑒于個人信息處理監(jiān)管的規(guī)則細化以及監(jiān)管要求趨嚴，網絡貨運企業(yè)應及時調整并健全個人信息處理相關政策，以符合個人信息處理規(guī)定的要求。另外，目前《中華人民共和國個人信息保護法（草案）》（二次審議稿）已截止征求意見，網絡貨運企業(yè)需及時關注該草案的進一步動向，以及時調整并做到個人信息處理的合規(guī)。
此外，《數據安全法》再一次提及國家將建立數據安全審查制度，并規(guī)定依法作出的審查決定為最終決定。網絡貨運企業(yè)需持續(xù)關注數據安全審查制度的落地以及《網絡安全審查辦法》（修訂草案征求意見稿）的進展情況，并特別留意其中涉及的采購網絡產品和服務及上市相關的網絡安全審查申報義務。
針對數據處理合規(guī)問題，在網絡貨運企業(yè)準備上市階段，建議與專業(yè)數據合規(guī)律師、當地數據安全審查及行業(yè)相關部門提前充分溝通，落實相關政策的執(zhí)行及落地情況，確認是否已履行相關安全審查、評估的義務，并及時調整。
四、其他
網絡貨運企業(yè)基于其行業(yè)屬性，涉及眾多配套業(yè)務及不同運營模式，如：與油品、ETC等運輸屬性相關的業(yè)務，與保險、融資租賃、保理及信貸相關的金融屬性業(yè)務，與加盟、特許經營相關的運營模式，網絡貨運企業(yè)需要特別留意相關配套業(yè)務的開展是否符合對應法律規(guī)定。
網絡貨運涉及法律的法律問題范圍廣泛，本篇僅從香港上市可能面臨的重點法律問題進行分析及闡述進行概括性分析及提示。暫行辦法有效期兩年，現已施行一年半有余，監(jiān)管部門對于網絡貨運企業(yè)的全方位監(jiān)管在逐步加強，網絡貨運行業(yè)的后續(xù)監(jiān)管仍會持續(xù)更新，在法律規(guī)定及監(jiān)管理念不斷更新優(yōu)化的背景下，網絡貨運企業(yè)也需更加積極關注監(jiān)管政策，據此調整、落實企業(yè)的合規(guī)經營，以利于提前規(guī)劃安排，以免相關法律問題構成其香港上市的實質障礙。
